Lønn over tariff som tildelingskriterium
I en fersk rettsavgjørelse tas det stilling tildelingskriterier som premierer lønn over tariff for utførende personell. Dommen gir nyttige presiserer av hvilke rammer som gjelder for å benytte slike lønns- og arbeidsvilkår som tildelingskriterier.I denne artikkelen gjennomgår vi de sentrale delene og trekker ut essensen av dommen.
Nærmere om avgjørelsen – C-210/24[1]
Saken gjaldt en spansk anskaffelse av hjemmehjelpstjenester med en verdi under terskelverdien i anskaffelsesdirektivet. Spansk rett hadde imidlertid gjort direktivets regler anvendelige også for slike kontrakter.
Et av tildelingskriteriene i konkurransen ga uttelling dersom leverandøren tilbød høyere lønn til de ansatte som skulle utføre kontrakten enn det som fulgte av gjeldende tariffavtale.
Spørsmålet for EU-domstolen var om et slikt kriterium var forenlig med anskaffelsesdirektivet art. 67 (tildelingskriterier) og grunnleggende anskaffelsesrettslige prinsipper om likebehandling og forholdsmessighet.
Sosiale hensyn som tildelingskriterium
EU-domstolen presiserte innledningsvis at tildelingskriterier kan omfatte sosiale aspekter. Dette er ukontroversielt og har vært fastslått i tidligere praksis fra EU-domstolen. Et kriterium som premierer høyere lønn enn tariff faller innenfor dette.
Domstolen understreket samtidig at slike kriterier må oppfylle de alminnelige vilkårene:
tilknytning til kontraktsgjenstanden
ikke gi oppdragsgiver ubegrenset valgfrihet
være egnet til å sikre reell konkurranse og etterprøvbarhet
Kravet til tilknytning til kontraktsgjenstanden
Det sentrale vurderingstemaet var om høyere lønn hadde tilstrekkelig tilknytning til kontrakten.
EU-domstolen la i tråd med tidligere praksis til grunn en vid forståelse av tilknytningskravet. Det er tilstrekkelig at kriteriet knytter seg til leveransen på et hvilket som helst stadium i dens livssyklus, herunder hvordan tjenesten utføres.
I den konkrete saken ble følgende forhold tillagt vekt:
Tjenesten var arbeidsintensiv
Kvaliteten var i stor grad avhengig av de ansatte
Høyere lønn kunne bidra til:
bedre rekruttering
lavere turnover
økt kontinuitet og kvalitet i tjenesten
Kriteriet ble følgelig ansett å kunne forbedre kvaliteten ved leveransen, og ble ansett å ha tilstrekkelig tilknytning.
Likebehandling og forholdsmessighet
EU-domstolen avviste ikke at et slikt kriterium kan være konkurransebegrensende, særlig for små og mellomstore virksomheter. Dette er imidlertid ikke i seg selv tilstrekkelig til å gjøre kriteriet ulovlig. Det avgjørende er om kriteriet er saklig begrunnet i kontraktens behov, og forholdsmessig i lys av formålet.
Vurderingen må foretas konkret av oppdragsgiver, basert på blant annet markedsforhold kontraktens karakter og dokumenterte behov (f.eks. kvalitet og stabilitet).
Den endelige vurderingen ble overlatt til den nasjonale domstolen.
Avgjørelsens betydning
Avgjørelsen gjelder anskaffelsesdirektivet, som er gjennomført i norsk rett gjennom anskaffelsesforskriften. Tilsvarende regler gjelder også i forsyningsforskriften og avgjørelsen er derfor relevant for det regelverk nettselskapene anskaffer etter.
Avgjørelsen går inn i rekken av avgjørelser fra EU-domstolen som bekrefter en adgang til å vektlegge sosiale hensyn i anskaffelser. EU-domstolens avgjørelse innebærer imidlertid ikke en generell adgang til å bruke lønn over tariff som tildelingskriterium. Lovligheten beror på en konkret vurdering, særlig av om de ansatte er sentrale for leveransen, og om kriteriet faktisk kan påvirke kvaliteten, for eksempel fordi det er utfordringer med rekruttering, turnover og kontinuitet i bransjen. For nettselskaper innebærer dette først og fremst en mulighet, som EU-domstolen nå har stadfestet at finnes. Bruken av slike kriterier må vurderes nøye i den enkelte anskaffelse.
I Norge er det lovfestet minstelønn (allmenngjort tariffavtale) i ni bransjer:
· Bygg
· Elektro
· Fiskeindustribedrifter
· Godstransport på vei
· Jordbruk og gartnerier
· Overnatting, servering og catering
· Persontransport med turbil
· Renhold
· Skips- og verftsindustrien
Det er også landsomfattende tariffavtaler (ikke allmenngjort) som har bestemmelser om minstelønn og som oppdragsgivere må stille krav om at leverandøren overholder, jf. forskrift om lønns og arbeidsvilkår. Ved innkjøp i disse bransjene kan det være relevant å vurdere om det skal oppstilles et tildelingskriterium om lønn utover minstelønn i tariffavtale. Oppdragsgiver må i så fall kunne begrunne hvorfor høyere lønn er relevant for kontraktens kvalitet, og hvorfor det ikke er unødig konkurransebegrensende.
[1] Avgjørelsen er tilgjengelig her