Oslo tingrett om overprøving av miljøkrav

KOFA har nylig avsagt flere avgjørelser der nemnda har kommet til at oppdragsgiver har brutt miljøbestemmelsen i § 7-9 (4), og derfor hatt plikt til å avlyse konkurransen. Vi har blant annet omtalt enkelte KOFAs siste avgjørelser her og her.

I noen av disse sakene har KOFA gått langt i å overprøve oppdragsgivers vurdering av om vilkårene i unntaksregelen er oppfylt. Det kan også se ut til at KOFA har strammet inn praksis sammenlignet med de første avgjørelsene etter denne bestemmelsen.

Oslo tingrett avsa 24. september i år en avgjørelse som synes å indikere at KOFA har gått for langt i sin overprøving av oppdragsgivers vurderinger. Tingretten uttaler blant annet at:

“KOFA synes å gå langt i å overprøve oppdragsgivers konkrete vurdering av om det er klart at klima- og miljøeffekten vil bli bedre ved å stille krav, jf. bl.a. KOFA-2024-639 og KOFA-2025-322. Retten legger for sin del til grunn at domstolene kan prøve om vilkårene i anskaffelsesforskriften § 7-9 er forstått riktig, og om det er gitt en tilstrekkelig begrunnelse for bruk av unntaksbestemmelsen i § 7-9 (4). Ved overprøvingen av den konkrete vurderingen bør domstolene derimot utvise tilbakeholdenhet. Målbarheten av klima- og miljøeffekt bygger på vanskelige skjønnsmessige og miljøfaglige vurderinger. Denne vurderingen bør derfor i større grad overlates til oppdragsgiverens innkjøpsfaglige skjønn. Domstolskontrollen blir da begrenset til å prøve om skjønnsutøvelsen er usaklig eller vilkårlig, basert på feilaktig faktum eller i strid med de grunnleggende kravene i anskaffelsesloven § 4.” [vår uytheving]

Videre uttalte tingretten at:

“Det er nok så at [Oppdragsgiver] kunne ha vurdert flere mulige tildelingskriterier. Noen av kravene som er stilt, kan også fremstå som lite håndfaste. [Saksøkers] forventninger til oppdragsgivers vurdering etter anskaffelsesforskriften § 7-9 (4) ville imidlertid legge en urealistisk stor byrde på den enkelte oppdragsgiver. Med så strenge krav til analyse og begrunnelse ville konsekvensen fort bli at oppdragsgivere unngår å benytte unntaket selv om det ville gitt den beste klima- og miljøeffekten.” [vår utheving]

Etter vår vurdering trekker tingretten frem flere gode poenger i sin begrunnelse. Vurdering av om vilkårene for å benytte unntaksbestemmelsen beror ofte på kompliserte skjønnsmessige og prosjektspesifikke faglige vurderinger som KOFA og domstolene bør være tilbakeholdne med å overprøve. Det skal bli interessant å se om avgjørelsen blir påanket, og om den eventuelt også kan få betydning for KOFAs praksis.

Vi i SVW vil holde dere oppdatert om utviklingen i saken.